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網(wǎng)絡侵權行為依法規(guī)制路徑構想
【摘要】隨著網(wǎng)絡的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡侵權行為頻發(fā)多發(fā)已成常態(tài)。文章提出了依法規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為的路徑構想，即：健全完善網(wǎng)絡侵權責任相關立法、切實加強網(wǎng)絡道德建設和網(wǎng)絡法制宣傳、明確網(wǎng)絡侵權主體的概念及其義務、確立網(wǎng)絡侵權案件的管轄原則和侵權行為歸責原則、明確和完善網(wǎng)絡侵權行為的責任承擔。
【關鍵詞】侵權責任法 網(wǎng)絡 侵權責任 解析
2015年2月3日，CNNIC(中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心)在北京發(fā)布了第35次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》。《報告》顯示，截至2014年年底，中國互聯(lián)網(wǎng)用戶已經(jīng)達到6.49億，互聯(lián)網(wǎng)的普及率達47.9%�；ヂ�(lián)網(wǎng)更加深刻全面地影響到每一個人的工作、學習和生活，而網(wǎng)絡影響下的各種思想和傳統(tǒng)思想之間存在較大沖突。與此同時，網(wǎng)絡侵權行為也更加頻發(fā)多發(fā)，互聯(lián)網(wǎng)給人們帶來了許多傳統(tǒng)社會并不存在的安全隱患，如網(wǎng)絡購物、虛假團購、網(wǎng)絡訂票、論壇發(fā)帖等人們的網(wǎng)絡行為中可能導致其他民事主體的正當權益受損。正因如此，在網(wǎng)絡活動中保障公民合法權益的同時又確保網(wǎng)絡能夠獲得正常發(fā)展，就必須建立健全網(wǎng)絡侵權責任制度，在侵權責任法視域下明確網(wǎng)絡侵權責任成為網(wǎng)絡時代“依法治網(wǎng)”的重大課題。
網(wǎng)絡侵權責任制度的涵義、特征與構成要素
網(wǎng)絡侵權責任制度的涵義。據(jù)民法學者楊立新的觀點，“網(wǎng)絡侵權責任是指在網(wǎng)絡空間中互聯(lián)網(wǎng)用戶、網(wǎng)絡服務提供者存在相應過錯，通過借助于網(wǎng)絡損害他人民事權利的特別侵權責任。①”筆者贊同楊立新對網(wǎng)絡侵權責任概念的界定，據(jù)此，所謂網(wǎng)絡侵權責任制度，也就是指在網(wǎng)絡平臺上的用戶、網(wǎng)絡服務提供者有過錯，并借助于互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權益而應該承擔特殊侵權責任的法律規(guī)范。
網(wǎng)絡侵權責任制度的特征。一是網(wǎng)絡侵權責任制度的主體范圍極其廣泛，涵蓋了任何一個網(wǎng)絡用戶，凡網(wǎng)絡用戶均可成為侵權責任的主體;二是網(wǎng)絡侵權行為具有簡便性、迅捷性，侵權內容在網(wǎng)絡上能夠迅速發(fā)布和傳播，這就可能加重網(wǎng)絡侵權行為產生的危害后果;三是網(wǎng)絡侵權責任的認定較為困難，在發(fā)生網(wǎng)絡侵權行為之后，由于網(wǎng)絡行為的隱蔽性、迅捷性，導致難以準確及時認定真正的侵權者;四是網(wǎng)絡侵權相關證據(jù)難以固定，因為網(wǎng)絡信息處于瞬息萬變的過程之中，其并非是靜態(tài)不變的，因而網(wǎng)絡侵權訴訟中存在較大的訴訟難題;五是相對于普通一般侵權責任，網(wǎng)絡侵權責任的承擔形式多種多樣，除需承擔民事責任之外，在一定情形下可能需承擔刑事責任、行政責任。
網(wǎng)絡侵權責任制度的構成要素。網(wǎng)絡侵權必須是具有相應身份的主體實施了某個特定的網(wǎng)絡侵權行為，從而侵害了其他民事主體的合法權益。依據(jù)侵權責任法的規(guī)則原則對網(wǎng)絡侵權的行為認定歸結責任，才能確定網(wǎng)絡侵權責任的具體承擔方式，其構成要素包括：一是網(wǎng)絡侵權行為的主體、行為和客體。網(wǎng)絡侵權行為的主體必須具有特定身份，包括侵權主體、救濟主體、第三人。侵權主體也就是實施了網(wǎng)絡侵權行為的行為人，包括網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者，其中網(wǎng)絡用戶包括法人用戶、社會組織用戶、自然人用戶。救濟主體也就是被網(wǎng)絡侵權行為侵害的主體，包括組織、個體，因為其合法權益受到侵害，因而需要法律的救濟。網(wǎng)絡侵權行為，是一種民事上的侵權行為，可能侵害他人的人身權、財產權、知識產權。網(wǎng)絡侵權的客體，也就是受到侵害的他人的人身權、財產權、知識產權。
二是網(wǎng)絡侵權行為的歸責原則。即侵權責任法上的過錯責任原則、無過錯責任原則、過錯推定責任原則，在網(wǎng)絡侵權行為發(fā)生時，到底適用何種歸責原則的問題。
三是網(wǎng)絡侵權行為的責任認定程序。由于網(wǎng)絡侵權責任主體是借助于網(wǎng)絡工具實施其侵權行為的，侵權行為的手段具有多樣性、技術性，這就決定了網(wǎng)絡侵權責任認定具有多元標準，具體適用何種標準與程序要視侵權行為而定。四是網(wǎng)絡侵權行為的責任承擔。按照《侵權行為法》以及相關的部門法、司法解釋、條例之規(guī)定，網(wǎng)絡侵權行為人可能承擔相應的民事責任、行政責任乃至刑事責任，其責任承擔的范圍較大。本文討論的是侵權行為人的民事責任承擔，具體包括停止侵權行為、排除妨礙、消除侵權行為造成的影響恢復被侵權人的名譽、賠償損失等方面。
網(wǎng)絡侵權責任的立法現(xiàn)狀與困境
網(wǎng)絡侵權責任的立法現(xiàn)狀。“網(wǎng)絡技術改變著社會生活，它同時也對人類社會的規(guī)制之一，即法律產生了深遠的影響。”②網(wǎng)絡侵權行為產生于網(wǎng)絡平臺之中，隨著電腦網(wǎng)絡、手機上網(wǎng)的迅速普及，人們可能輕而易舉就實施網(wǎng)絡侵權行為，這就大大提高了網(wǎng)絡侵權案產生的可能性。為了對網(wǎng)絡侵權行為進行規(guī)制，《侵權行為法》、《著作權法》、《互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法》、《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等法律法規(guī)、司法解釋對如何追究網(wǎng)絡侵權行為責任問題做出了相應規(guī)定，對網(wǎng)絡侵權行為的規(guī)制發(fā)揮了重大意義�！肚謾嘭熑畏ā返谌鶙l第一款對網(wǎng)絡侵權責任做出總括性規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。”第二款對網(wǎng)絡服務提供者作為侵權人應當采取的必要救濟措施、網(wǎng)絡用戶作為侵權人的連帶責任做出規(guī)定：“網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。”第三款則規(guī)定：“網(wǎng)絡服務提供者知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。”
依法規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為存在的困境。網(wǎng)絡在給人們的生產生活帶來巨大便利的同時，也相應地產生了許多法律和社會問題，按照當前《侵權責任法》、《互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法》、《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，依法治理和規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為依然存在巨大困境�！肚謾嘭熑畏ā返谌鶙l規(guī)定了網(wǎng)絡侵權相關問題，這就表明我國立法者已經(jīng)充分認識到了依法規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為的極端重要性，為此類案件的辦理提供了明確法律依據(jù)。但是，《侵權責任法》中涉及網(wǎng)絡侵權責任規(guī)制的法條僅有1條，和先進發(fā)達國家的立法相比較而言顯得嚴重滯后，該條規(guī)定較為籠統(tǒng)、簡單、不便于具體規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為之時操作，無法解決當前網(wǎng)絡侵權過程中不斷出現(xiàn)的新情況、新問題。而且，并未針對網(wǎng)絡侵權行為制定專門的歸責原則。在《侵權行為法》出臺之前，《民法通則》第六章規(guī)定了過錯責任原則、無過錯責任原則，規(guī)定了侵權民事責任，《民法通則》第六章的規(guī)定成為網(wǎng)絡侵權糾紛案件的審判依據(jù)。2000年，最高院出臺司法解釋《關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，《解釋》經(jīng)過2003年、2006年的修訂后，明確網(wǎng)絡侵權行為主體的歸責中采取傳統(tǒng)的過錯責任原則，同時也規(guī)定了網(wǎng)絡服務提供者必須承擔相應責任的條件及其范圍，但《解釋》僅為最高法院的司法解釋，并非真正意義上的國家立法。2009年頒行《侵權責任法》之時，并未明確規(guī)定網(wǎng)絡侵權責任歸責原則。網(wǎng)絡侵權責任的承擔方面，當前主要是按照《民法通則》、《互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法》的規(guī)定判定�！掇k法》出臺于2005年，規(guī)定網(wǎng)絡服務和信息提供者均具有幫助輔助義務，規(guī)定了兩者各自應該承擔的侵權責任，同時還規(guī)定了處罰規(guī)定和免除責任的情形，還第一次提出了網(wǎng)絡內容提供者的通知和反通知義務。但是，出臺于2005年的《辦法》，在許多規(guī)定上已經(jīng)嚴重滯后于當前實際，無法滿足依法治理和規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為的現(xiàn)實需求。
依法規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為的路徑構想
健全完善網(wǎng)絡侵權責任相關立法。目前我國還未制定出臺完備的保護網(wǎng)絡安全的基本法律，網(wǎng)絡侵權責任的規(guī)制依據(jù)主要是《民法通則》、《侵權責任法》等法律和其他法規(guī)、司法解釋，其已經(jīng)無法適應當前網(wǎng)絡迅速發(fā)展、網(wǎng)絡侵權案件頻發(fā)多發(fā)的現(xiàn)實。當前我國主要通過“兩高”司法解釋、行政法規(guī)、政府規(guī)章為主的法制體系對網(wǎng)絡侵權行為進行調整，由于這些規(guī)定較為寬泛、不夠具體細致，因而導致現(xiàn)實中遇到的許多網(wǎng)絡侵權責任問題無法依據(jù)現(xiàn)有規(guī)定來進行處理。除此之外，相關法律規(guī)定并未明確網(wǎng)絡侵權責任中侵犯他人人格權行為的懲戒措施，現(xiàn)有法律法規(guī)和司法解釋規(guī)范在網(wǎng)絡侵權責任問題的調整中嚴重缺位。對于網(wǎng)絡侵權行為的定性及其責任承擔，《侵權行為法》第三十六條做出了較為原則籠統(tǒng)的規(guī)定，雖然極大地彌補了立法的空白，相較于之前已經(jīng)有力地彰顯了網(wǎng)絡侵權責任立法的巨大進步，對網(wǎng)絡侵權行為的規(guī)制發(fā)揮了十分重要的作用。《侵權行為法》第三十六條的規(guī)定依然過于簡單，規(guī)定了網(wǎng)絡侵權行為的主體、歸責原則、責任形態(tài)方面的內容，但是，僅僅通過1個法條對變化萬千的網(wǎng)絡侵權行為進行調整很顯然是極其不現(xiàn)實的。為此，筆者建議我國盡快抓緊研究制定一部對網(wǎng)絡侵權責任進行規(guī)制的單行法律即《網(wǎng)絡侵權責任法》，或者對現(xiàn)有《侵權責任法》進行修訂完善，全面、明確、具體規(guī)定網(wǎng)絡侵權的主體客體、侵權行為、歸責原則、認定程序、責任承擔等內容。與此同時，由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展十分迅速，全國人大及其常委會隨著網(wǎng)絡發(fā)展的變化及時制定出臺立法解釋，“兩高”及時制定出臺司法解釋予以調整。
切實加強網(wǎng)絡道德建設和網(wǎng)絡法制宣傳。在健全完善立法的同時，切實加強網(wǎng)絡道德建設，從道德層面上對依法規(guī)制網(wǎng)絡侵權行為進行有益的補充�；ヂ�(lián)網(wǎng)的發(fā)展極其迅速，其具有虛擬性、變化性，通過法律對網(wǎng)絡侵權行為進行規(guī)制無疑是首選策略，但是法律規(guī)制能夠發(fā)揮的作用畢竟也是有限的，網(wǎng)絡用戶道德對網(wǎng)絡虛擬社會的調整亦能發(fā)揮不容忽視的作用。近些年來，網(wǎng)絡上之所以頻發(fā)多發(fā)網(wǎng)絡侵權行為，侵權行為人通過網(wǎng)絡對他人造成嚴重損害，一個十分重要的原因就在于侵權人的網(wǎng)絡道德缺失，為此，我們必須切實加強網(wǎng)絡道德建設，讓人們知道網(wǎng)絡雖然是虛擬社會、虛擬空間，但是和社會現(xiàn)實緊密相聯(lián)。當前，應著重制定實施網(wǎng)絡道德建設、網(wǎng)絡道德宣傳的政策，通過公益廣告、宣傳冊、社區(qū)宣傳欄、門戶網(wǎng)站宣傳等多種方式切實加大宣傳力度，各網(wǎng)絡媒體切實加強行業(yè)自律。中共中央宣傳部副部長、中央網(wǎng)信辦主任魯煒就曾經(jīng)表示：“要依法管網(wǎng)、依法辦網(wǎng)、依法上網(wǎng)，全面推進網(wǎng)絡空間法治化。③”我們應進一步加強網(wǎng)絡法制宣傳，讓人們充分認識到網(wǎng)絡上的行為也受到法律規(guī)制，網(wǎng)絡空間絕非法外之地。
明確網(wǎng)絡侵權主體的概念及其注意義務。按照《侵權責任法》的規(guī)定，網(wǎng)絡侵權主體必須具有特定的身份，即網(wǎng)絡侵權主體是實施了網(wǎng)絡侵權行為的個人或者組織，具體包括網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者等，網(wǎng)絡用戶又包括法人用戶、社會組織、自然人用戶，法人用戶、社會組織均具有網(wǎng)絡侵權行為的能力和責任承擔能力，自然人用戶如果年滿18周歲則同時具有網(wǎng)絡侵權行為的責任承擔能力。在具體的實踐過程中，相關規(guī)定卻存在不一致甚至矛盾之處。為此，當前應明確網(wǎng)絡侵權相關主體的概念，避免產生分歧，在司法實踐中統(tǒng)一其名稱，避免網(wǎng)絡侵權主體的混淆。此外，網(wǎng)絡侵權的主體主要是網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者，網(wǎng)絡用戶的范圍極為廣泛，而后者在特定情形下需要承擔相應連帶責任和需要履行相應義務。當前，可從如下方面完善主體的注意義務：一是明確網(wǎng)絡服務提供者對第三方制作消息的審查義務;二是明確網(wǎng)絡服務提供者對網(wǎng)絡用戶的告知義務;三是明確網(wǎng)絡服務提供者提供網(wǎng)絡侵權行為主體注冊資料的義務。
確立網(wǎng)絡侵權案件的管轄原則和侵權行為歸責原則。在認定網(wǎng)絡侵權行為責任之時，必須嚴格調查確認侵權行為發(fā)生地，把管轄和實質性損害相聯(lián)系而不應與計算機終端等侵權結果擴散地之間相聯(lián)系。在管轄原則的適用過程中，針對不同區(qū)域的主體可以確定主要被告所在地的法院為管轄法院，除此之外，應該按照一般的民事案件所采用的被告之一住所地原則確定管轄法院審理，否則，不僅花費較多的訴訟時間，同時還可給訴訟當事人造成許多額外的負擔。對濫用管轄權異議的當事人進行懲戒，避免此類情形造成司法資源的浪費和增加對方當事人的成本。在確立網(wǎng)絡侵權案件管轄原則的同時，還必須明確網(wǎng)絡侵權行為的歸責原則。伴隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展，社會本位主義的法律價值取向已經(jīng)逐步形成，在此過程中逐步確立了過錯責任原則、無過錯責任原則、過錯責任推定原則三種基本的歸責形式。網(wǎng)絡侵權責任制度到底應該適用何種歸責原則，必須按照《侵權責任法》中所認定的規(guī)定進行確認，據(jù)該法的相關規(guī)定，通常情形下應該按照過錯責任原則作為規(guī)則原則對網(wǎng)絡服務提供者的侵權行為進行規(guī)制。因為，采取過錯責任為主要歸責原則能夠實現(xiàn)我國網(wǎng)絡信息傳播業(yè)的健康長遠發(fā)展，在此方面，我國和世界上其他先進國家之間還存在巨大的差距，需要予以切實關注。在一般網(wǎng)絡侵權行為中采取過錯責任原則，能夠較好地體現(xiàn)公平正義的價值理念，在此過錯責任規(guī)制之下要求網(wǎng)絡侵權行為人能夠采取相應的事后補救措施，有利于維護被侵權人的合法權益。
明確和完善網(wǎng)絡侵權行為的責任承擔。按照現(xiàn)行《侵權責任法》和相關法律法規(guī)、規(guī)章、司法解釋等文件的規(guī)定，網(wǎng)絡侵權行為中侵權行為人須承擔的責任形式是多種多樣的，包括民事責任、行政責任乃至刑事責任，而本文討論的是民事責任的承擔。據(jù)《侵權責任法》的規(guī)定，包括網(wǎng)絡侵權責任在內的侵權責任承擔方式有停止侵害、排除妨礙、消除影響、恢復名譽、賠償損失等。當前，應對上述侵權行為的責任承擔方式進行明確規(guī)定：一是明確規(guī)定停止侵害的責任承擔，在法院對網(wǎng)絡侵權案件做出判決前，可由相關司法機關發(fā)布臨時禁令以停止侵害行為;二是受侵權人有權要求網(wǎng)絡侵權行為人提供侵權信息的來源和散布情況，掌握這些情況后有利于計算賠償金額，能夠有效地、更好地對受害人的權益提供救濟;三是網(wǎng)絡侵權行為中合法權益受侵害的主體有權提出消除影響、恢復名譽的要求;四是網(wǎng)絡侵權行為中合法權益受侵害的民事主體可依法提出賠償損失的要求，經(jīng)審理后侵權行為主體必須賠償損失。“網(wǎng)絡的特殊性導致了法定賠償制度在解決網(wǎng)絡侵權損害賠償方面將起著日益重要的作用。”④構成網(wǎng)絡侵權行為的，由侵權行為人對合法權益受損人作出法律規(guī)定的一個賠償數(shù)額，在無法查明具體受損數(shù)額時，綜合考慮構成要件、性質、侵權行為人過錯程度等予以確定賠償數(shù)額。
【注釋】
�、倭⑿拢骸肚謾嘭熑畏ā�，北京：法律出版社，2010年，第102頁。
②付子堂：《法理學高階》，北京：高等教育出版社，2008年，第25頁。
�、墼窂V闊：“網(wǎng)絡空間絕非法外之地”，光明網(wǎng)，2014年10月27日。
�、軇M達，劉海林：“論網(wǎng)上著作權損害中的法定賠償制度”，《學習探索》，2010年第1期。
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